Договор между кредитором и новым должником о переводе долга

КОНСУЛЬТАЦИИ: ВОПРОСЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА ПЕРЕВОДА ДОЛГА

Договор между кредитором и новым должником о переводе долга
КОНСУЛЬТАЦИИ: ВОПРОСЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА ПЕРЕВОДА ДОЛГА

КОНСУЛЬТАЦИИ: ВОПРОСЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА ПЕРЕВОДА ДОЛГА

В соответствии со ст. 391 Гражданского кодекса Российской Федерации, перевод долга означает замену стороны обязательства: первоначального должника новым должником.

Обязательные условия договора о переводе долга

В соответствии со ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Перевод долга оформляется в виде договора или соглашения об уступке. Как и любой иной договор, он должен содержать все существенные условия, чтобы быть заключенным. Существенные условия, которые должны содержаться в договоре о переводе долга:

– указание на сделку, по которой образовалась задолженность и из которой выбывает должник. Указание в договоре о переводе долга, что уступается кредиторская задолженность на определенную сумму без индивидуализации сделки, по которой возникла эта задолженность, не признается судом как достаточное для определения предмета договора;

– объем передаваемого долга по каждому обязательству;

– данные о первоначальном и о новом должнике.

Объем переводимого долга

Статья 391 о переводе долга не содержит положений о том, можно ли уступать часть долга или он должен переводиться в своей целостности. По данному вопросу судебная практика и научные статьи имеют противоположные позиции:

Первая позиция: перевод долга на часть обязательства не возможен.

Эта позиция приводит следующие обоснования. Перевод долга означает перемену в обязательстве должника. Замена должника предполагает, что он полностью выходит из обязательства и его место в обязательстве заменяет новый должник. При этом гл. 24 Гражданского кодекса Российской Федерации не предусматривает перевод части долга.

При указанных обстоятельствах, если на истца переведена часть долга третьего лица по договору, третье лицо не может считаться выбывшим из обязательства, т.е.

замена лица в обязательстве не осуществлена, в связи с чем договор о переводе долга противоречит требованиям ст. 391 Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу ст.

168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона, ничтожна.

Вторая позиция: перевод долга на часть обязательства возможен.

Нормы гражданского законодательства (гл. 24 Гражданского кодекса Российской Федерации) не устанавливают запрета на частичную уступку прав требования либо перевода долга. Поэтому уступка части долга возможна.

Таким образом, на настоящий момент существуют диаметрально противоположные позиции относительно возможности перевода долга на часть обязательства. В связи с этим стоит осторожно подходить к переводу долга на часть обязательства.

Согласие на перевод долга

В соответствии со ст. 391 Гражданского кодекса перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. При этом согласие кредитора может предоставляться в нескольких формах:

отдельное письменное согласие.

В согласие необходимо включить положения о сделке, по которой образовалась задолженность, объем передаваемого долга, данные о первоначальном и о новом должнике;

трехсторонний договор между первоначальным кредитором, первоначальным должником и новым должником.

Согласие кредитора дается в самом договоре о переводе долга, где кредитор является одной из сторон договора При этом договор может быть составлен в самой простой форме, чтобы просто отразить согласие кредитора на перевод долга. Дальнейшие взаимоотношения кредитора с новым должником можно урегулировать дополнительным соглашением, которое согласуется между кредитором и новым должником без участия выбывшей стороны

отметка о согласии на договоре.

Согласие кредитора может быть дано путем проставления на договоре о переводе долга слова “согласовано”, подписи генерального директора кредитора и заверения печатью кредитора

согласие в первоначальном договоре.

В статьях о переводе долга не содержится объяснений, можно ли в первоначальном договоре между кредитором и должником предусмотреть согласие кредитора на перевод долга по этому договору. В связи с отсутствием такого запрета нам представляется возможным закрепить соответствующее разрешение кредитора на перевод долга в первоначальном договоре;

согласие кредитора после перевода долга.

Российская судебная практика признает, что согласие на перевод долга будет действовать и уступка долга будет считаться состоявшейся, даже если такое согласие было дано уже после перевода долга. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19 октября 2000 г. N Ф04/2722-675/А75-2000).

Форма договора

Законодательство предъявляет определенные требования к форме договора уступки. В соответствии со ст. ст. 389 и 391 Гражданского кодекса перевод долга, основанный на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должен быть совершен в соответствующей письменной форме.

Перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Другим случаем, когда передача долга должна быть зарегистрирована в установленном законодательном порядке, являются сделки передачи долга, связанного с недвижимостью. В силу ст.

165 Гражданского кодекса Российской Федерации несоблюдение требования о государственной регистрации сделки (в случаях, установленных законом) влечет ее недействительность.

Возражения нового должника против требования кредитора

Для того чтобы перемена должника не ухудшала правовое положение нового должника в обязательстве, законодатель ввел в Гражданский кодекс Российской Федерации ст.

392, в соответствии с которой “новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником”.

Таким образом, новый должник может противопоставить требованиям кредитора все возражения, которые имел первоначальный должник, в том числе о недействительности сделки, погашении долга, пропуске срока исковой давности и др., кроме личных.

Дополнительно новый должник может приводить возражения, которые основаны на его личных взаимоотношениях с кредитором, например, требовать зачета встречного требования по ст. 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, ссылаться на прощение долга (ст. 415 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Несмотря на это, осторожно стоит подходить к переводу долга, который обеспечивается поручительством и залогом. По общему правилу при переводе долга поручительство и залог прекращаются, если поручитель и залогодатель не выразили согласия за нового должника (ст. 356 и ст. 367 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Прежний должник обязан сообщить новому должнику необходимые сведения и передать соответствующие документы, которые могут стать основанием для возражения последнего против заявленных ему требований кредитора. Должник, выбывая из обязательства, не несет перед кредитором никакой ответственности за неисполнение обязательства новым должником, если иное не предусмотрено договором.

Источник: http://www.altagro22.ru/management/docs/?ELEMENT_ID=50850

Перевод долга: основания и процедура

Договор между кредитором и новым должником о переводе долга

В рамках всего лишь двух статей Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующих перевод долга, сложно сразу сориентироваться в правильности этой процедуры.

Для начала необходимо четко разграничить перемену лиц в обязательстве: уступку прав требования и перевод долга. Во-первых, эти виды перемены лиц в обязательстве регулируются разными нормами гражданского кодекса РФ.

Во-вторых, самое основное отличие: при уступке права требования меняется кредитор, а должник остается прежним. При переводе долга меняется должник, но кредитор остается прежним. Поэтому перевод долга возможен только с письменного согласия кредитора.

В российском законодательстве существует два вида перевода долга: перемена должника в обязательстве в результате общего преемства и перемена должника в обязательстве по соглашению сторон.

Стоит отметить, что к переводу долга на основании закона не могут быть применены положения ст. 389 и 391 ГК РФ, так как они определяют требования, предъявляемые к соглашениям о переводе долга. В настоящей статье речь пойдет о переводе долга по соглашению сторон.

Договор о переводе долга, как правило, заключается в исполнении другой обязательственной сделки, в которой содержится основание перевода долга.

Если вы должник

Обычно решение заключить соглашение о переводе долга принимает организация-должник в случае, если она в силу каких-либо обстоятельств не может самостоятельно выполнить свои обязательства по договору, но чаще всего – если она имеет дебитора, готового принять на себя обязательства этой организации и тем самым погасить свою задолженность перед ним.

Договор о переводе долга заключается для того, чтобы закрыть ранее возникшие (имеющиеся на определенный момент времени) задолженности, когда ни один из участников не перечисляет другому денежные средства, что особенно актуально в настоящее время финансовой нестабильности на российском рынке товаров и услуг.

Пример 1

Показать

ООО «Пламя» является должником организации «Костер», а фирма «Факел» – дебитором «Пламя». Не имеет значения вид возникших обязательств и то, по какому договору они возникли (по договору поставки товаров, купли-продажи недвижимости, подряда, возмездного оказания услуг, договору займа и т.д.). Важно само наличие задолженности.

Договор перевода долга позволит предприятию «Пламя» перевести задолженность перед организацией «Костер» на фирму «Факел», то есть «Факел» становится обязанным уплатить установленную в договоре сумму организации «Костер» и одновременно освобождается от задолженности перед предприятием «Пламя».

В переводе долга, как правило, участвуют две стороны – реальный должник и планируемый новый должник. Сначала разберемся, какие действия необходимо выполнить должнику, чтобы избавиться от существующего долга.

Перед заключением соглашения о переводе долга должнику необходимо:

  1. Провести сверку задолженностей с кредитором и новым должником.
  2. Получить согласие у кредитора в соответствии со ст. 391 ГК РФ. Закон не устанавливает конкретной формы согласия кредитора. Но во избежание признания соглашения о переводе долга недействительным рекомендуем получить согласие кредитора в письменной форме. Тем более что ст. 562 и 657 ГК РФ устанавливают при продаже или при аренде предприятия как имущественного комплекса наличие письменного сообщения кредитора о своем согласии на перевод долга. При несоблюдении данного условия наступают такие негативные последствия, как право кредитора в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения возникших в связи с этим убытков, либо признания договора недействительным полностью или в части.

Для получения согласия должнику необходимо определить объем существующего долга, дату, с которой будет переводиться долг, нового должника. Стоит помнить о том, что самый большой риск при передаче долга будет нести кредитор.

Поэтому для беспроблемного получения его согласия должнику вместе с запросом о согласии кредитора желательно предоставить пакет документов, подтверждающих добросовестность нового должника. Т.е.

это документы, свидетельствующие о его государственной регистрации, постановке на учет, полномочиях руководителя, об исполнении в срок и в полном объеме налоговых обязательств, наличии лицензий и разрешений, если того требуют обязательства.

Запрос о предоставлении кредитором согласия на перевод долга может быть составлен следующим образом:

Пример 2

Показать

Новому должнику в процедуре перевода долга следует обратить внимание на объем переводимого долга, дату, с которой переводится долг, а также проявить осмотрительность в отношении кредитора.

Если вы кредитор

Самое заинтересованное лицо в переводе долга – кредитор. Поэтому в соответствии со ст. 401 ГК РФ ему необходимо действовать с максимальной степенью осмотрительности и заботливости при совершении данной сделки, особенно в настоящее время финансовой нестабильности.

Что же необходимо учитывать кредитору, чтобы избежать негативных правовых последствий?

При переводе долга в обязательстве меняется должник, имущественное положение и надежность которого имеют существенное значение.

Кредитору, прежде чем давать согласие на заключение такой сделки по переводу долга, рекомендуем учесть следующие обстоятельства:

  1. Наличие специальной правоспособности нового должника, наличие соответствующих разрешений или лицензией, необходимых для исполнения обязательства, иначе требования кредитора заведомо не будут удовлетворены, так как новый должник в силу положений закона не вправе исполнить обязательство первоначального должника (если для исполнения обязательства необходимы разрешение или лицензия).
  2. Надо принимать непосредственное участие в заключении сделки по переводу долга в качестве третьей стороны.
  3. Следует обратить пристальное внимание на четкость индивидуализации предмета договора, объем долга и условия его возврата. Одним из главных моментов является определение объема обязательств, переходящих к новому должнику. По общему правилу долг переходит к должнику в полном объеме.
  4. Для выяснения специальной правоспособности кредитору необходимо запросить от нового должника следующие документы:
    • свидетельство о государственной регистрации юридического лица;
    • свидетельство о постановке на налоговый учет юридического лица;
    • выписку из Единого государственного реестра юридических лиц;
    • устав организации;
    • протокол (решение учредителей) о назначении руководителя;
    • приказ о назначении руководителя;
    • образцы подписей лица, уполномоченного подписывать договор (руководитель юрлица либо представитель по доверенности), образцы печатей организации;
    • доверенность, если договор подписывается представителем организации;
    • уведомление об освобождении НДС либо о применении упрощенной системы налогообложения (если он не платит НДС);
    • необходимые лицензии или разрешения, если того требует обязательство.

Источник: http://www.delo-press.ru/articles.php?n=6065

Перевод долга между юридическими лицами: образцы, проводки

Договор между кредитором и новым должником о переводе долга

Нередка ситуация, когда компания что-то купила, но рассчитаться сама за покупку не может или не хочет. И поэтому переводит свой долг перед контрагентом на другую фирму. Для такого перевода между юрлицами нужно заручиться согласием кредитора. Возможные варианты его оформления разные. Какие способы бывают и какой лучше выбрать, узнаете из статьи.

Прежде всего понадобится оформить трехсторонний договор о переводе долга.

Оформить документы для перевода долга бесплатно вы можете в программе Бухсофт.

Оформить перевод долга

По умолчанию новый дебитор берет на себя обязательства по погашению долга не безвозмездно (п. 3 ст. 423 ГК). Предполагается некая плата. Какие именно обязательства возникают у старого должника перед новым, стороны обговаривают и фиксируют в договорной форме.

  • Статья по теме: О налоговых последствиях перевода долга

Нередко у нового должника уже существует какое-то свое обязательство перед старым должником в отрабатываемой схеме. И в обмен на перевод долга старый должник списывает эти суммы.

Если никаких отношений между сторонами не было, то зачастую новому должнику за его «содействие» старый сразу передает равноценные товары или услуги.

А при дружественных отношениях может и поэтапно возмещать новому дебитору понесенные расходы по оплате долга кредитору.

Если налоговики обнаружат, что перевод долга между юрлицами носит безвозмездный характер, не исключены неприятнсоти. К примеру, контролеры могут заявить, что старый должник неправомерно принял к вычету НДС по купленным у поставщика товарам. Ведь фактически в таких обстоятельствах покупатель не понес никаких затрат на приобретение активов.

Договорившись между собой, стороны должны получить согласие кредитора на сделку, о чем мы начнем говорить далее.

После подписания всех бумаг новому должнику важно получить от старого все документы по договору, из которого родился долг. Это и само соглашение, и все допники к нему, и первичка — накладные, и акты сверки расчетов. Передачу бумаг оформляют актом. В соглашении целесообразно закрепить срок передачи всех доков и штраф за его нарушение.

Передать задолженность другому и оформить соответствующую сделку можно только при условии, что с этим согласился кредитор. На этом прямо указано в пункте 1 статьи 391 ГК.

Таким образом, прежде всего требуется заручиться «гарантией» от поставщика или исполнителя на перевод суммы по оплате товаров или соответственно услуг. Такое требование вполне разумно, ведь любой компании далеко не безразлично, кто станет его дебитором. Кто в итоге вернет ему честно заработанное.

Если у кредитора возникнут сомнения в платежеспособности предлагаемого юрлица, он вправе отменить сделку.

Сразу нужно убедиться, что новый должник доволен тем, как оформлено согласие кредитора. Дело в том, что если потом новоиспеченный контрагент найдет в сделке какой-либо дефект, то оплачивать долг придется старому должнику. То есть неминуемы разборки. И так или иначе пострадают обе стороны первоначального договора, из которого и образовалась задолженность.

Как лучше оформить согласие кредитора, поймете из следующих разделов нашей статьи. Расскажем отдельно о каждом из трех возможных способов.

Это достаточно простой и надежный способ. Кредитор прямо на соглашении о переводе долга делает отметку, которая подтверждает, что он одобряет процедуру. Возможная надпись: «Согласовано». Или: «На перевод долга по настоящему договору согласен».

После главной фразы должны стоять наименование фирмы-кредитора, дата визирования документа, подпись директора с расшифровкой, печать.

Подойдет любой документ, содержащий согласие на переход задолженности на другую организацию. То есть непринципиально как он будет называться. Это может быть уведомление о согласии с переводом долга. Или просто письмо соответствующего содержания.

На указанный документ целесообразно сослаться в тексте соглашения о переводе долга. И приложить к нему эту бумагу.

Принимая документ от кредитора, крайне важно убедиться, что подписал его именно руководитель кредитора. Вместо директора может выступать только человек по доверенности.

Также должно быть четко сказано, о какой сумме идет речь. А именно на бумаге должны фигурировать данные о старом должнике, реквизиты договора поставки, размер долга. А также данные о компании — новом должнике.

Здесь подразумевается договор между кредитором, старым и новым должниками. То есть задействуются сразу все три участника. И они становятся полноценными сторонами одного договора.

В любом случае, при любом варианте из выше перечисленных, прежде всего, должен быть понятен предмет сделки. То есть какая именно задолженность передается. Этого можно достичь, продублировав все основные сведения из первоначального договора, по которому возникла задолженность. А именно указание на:

— стороны соглашения;

— основные обязанности должника;

— срок, в который он должен был внести оплату;

— размер долга. Имейте в виду, что можно передавать весь долг целиком, а можно — частично. Закон это не запрещает.

Если за старым должником числится еще и неустойка, то ее сумму нужно указать отдельно.

К сведению: покупатель может перевести на нового должника только задолженность по штрафам. Об этом — в пункте 21 информационного письма Президиума ВАС от 30.10.2007 № 120.

Бухучет и проводки

У кредитора перевод долга означает замену должника в обязательстве. Проводка будет такая:

Дебет 62 (58, 76) «Новый должник» Кредит 62 (58, 76) «Первоначальный должник»

– отражена сумма долга, переведенная должником на другое лицо.

Отразите проводку на дату вступления в силу соглашения о переводе долга.

После поступления платежа от должника запишите:

Дебет 50 (51, 60, 76) Кредит 62 (58, 76) «Новый должник»

– поступила оплата (зачет) в погашение задолженности по договору от нового должника

У первоначального должника прекращается обязательство по договору, но возникают обязательства перед тем, кто погасит долг. Проводки такие:

Дебет 60 (66, 76) Кредит 76

– списана сумма кредиторской задолженности, переданной контрагенту с согласия кредитора.

Погашение обязательства зафиксируйте проводкой:

Дебет 76 Кредит 50 (51, 60, 62, 76)

– произведена оплата (произведен зачет) обязательства по договору о переводе долга.

Подпишитесь на “Упрощенку” на полгода, а читайте 12 месяцев!

До 16 декабря действует самая выгодная акция при подписке на журнал “Упрощенка” — годовая подписка по цене полугодия. Торопитесь оплатить счет. Подарок за подписку — книга “Упрощенка. Годовой отчет 2019”.

16 декабря — последний день акции

Источник: https://www.26-2.ru/art/354782-perevod-dolga-mejdu-yuridicheskimi-litsami

Перевод долга между юридическими лицами

Договор между кредитором и новым должником о переводе долга

Перевод долга между юридическими лицами позволяет прежнему должнику освободиться от обязательства, которое он не в состоянии выполнить. Если сделку будут оспаривать, для ее сохранения подтвердить экономический смысл и реальность выполнения обязательств.

С какой целью заключают сделку по переводу долга

Перевод долга — это сделка между юридическими или физическими лицами, когда один должник заменяется другим. Перевод долга возможен только с согласия кредитора (ст. 391 ГК РФ). Такая сделка «зеркальна» по отношению к цессии: при уступке права требования меняется кредитор, а не должник, и передают права, а не обязанности.

Если другому лицу передаются обязанности, вытекающие из сделки, происходит не уступка права, а перевод долга (постановление Президиума ВАС РФ от 22.05.2007 по делу № А73-15697/2005–34).

Заключение договора о переводе долга позволяет должнику за приемлемую плату избавиться от слишком обременительной задолженности, а кроме того, затем стабилизировать финансовое положение и избежать угрозы банкротства.

Новому должнику обязательство должно быть по силам, а вознаграждение от должника быть выгодным.

Если долг переводят от одной компании к другой внутри группы компаний, это позволяет перераспределить долговое бремя, чтобы сохранить общий бизнес.

Если рассматривать сделку по передаче долга с точки зрения субъектного состава участников, то можно выделить две модели:

  • модель делегации, когда перевод долга с согласия кредитора оформляют соглашением о передаче обязанностей;
  • модель интерцессии, когда соглашение с новым должником заключает кредитор.

По степени вовлеченности прежнего должника в обязательство также используют две модели:

  • привативную, когда первоначальный должник полностью прекращает участие после подписания договора с новым;
  • кумулятивную, когда прежний должник продолжает участвовать, и должники отвечают перед кредитором солидарно, либо кто-то из них несет субсидиарную ответственность.

При подготовке сделки нужно точно указать:

  1. В каком объеме новый должник принимает обязательства прежнего.
  2. Выбывает ли прежний должник из обязательства.
  3. Как прежний должник компенсирует новому участие в сделке.

Воспользуйтесь проверенным образцом соглашения о переводе долга между юридическими лицами, это позволит сэкономить время и не упустить важные детали.

На что обратят внимание суды, если сделку по переводу долга оспаривают 

На вероятность оспаривания сделки по переводу долга повлияют следующие факторы:

  1. Регулирует ли сделка расчет между должником и новым должником за перевод долга, или происходит квалифицированное умолчание относительно предполагаемой возмездности (п. 3 ст. 423 ГК РФ), что позволяет заподозрить отсутствие реальных расчетов между сторонами.
  2. Как соотносятся переведенный долг и вознаграждение новому должнику за принятие долгового бремени.
  3. Как именно участвует кредитор в сделке (он только соглашается на перевод долга или активно участвует в процессе).

Если перевод долга оспаривают, суды в большинстве случаев признают недействительной сделку, в рамках которой новый должник принял «плохой» долг, без экономического смысла и эффекта (постановления 11ААС от 10.06.

2013 по делу № А65-19446/2011, ФАС Северо-Кавказского округа от 12.03.2014 по делу № А32-13650/2011, АС Восточно-Сибирского округа от 25.09.2015 по делу № А78-9726/2011, 15ААС от 22.01.2016 по делу № А32-24977/2012, определения ВАС РФ от 19.08.

2013 по делу № А56-5171/2011/с1, от 20.06.2014 по делу № А40-1628/12).

Например, должник получил по соглашениям о переводе долга общую задолженность перед банком в размере более 35 млн р. При этом вознаграждение должнику по каждой сделке стороны установили в размере 100 р., то есть за принятие долга в 35 млн было 400 р. «выгоды».

Суд пришел к выводу, что встречное обеспечение явно не соответствует задолженности. Кроме того, стороны не смогли подтвердить фактическую оплату в счет переведенного долга. Сделку по переводу долга оспорили (постановление 15ААС от 22.01.

2016 по делу № А32-24977/2012).

Еще в одном споре суд усмотрел недействительность перевода долга, поскольку должник принял на себя заведомо неисполнимые обязательства. Суд подчеркнул, что в рамках оспаривания перевода долга нельзя взыскать спорную сумму с банка, получившего удовлетворение от нового должника.

Банк в данном случае не является стороной сделки: необходимость получения его согласия на заключение договора перевода долга не превращает договор в многосторонний, а сам факт подписания договора кредитором не имеет правового значения (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.03.

2014 по делу № А32-13650/2011).

Что поможет сохранить договор о переводе долга в силе

В практике есть примеры, когда сделку о переводе долга удавалось отстоять. Например, в одном деле должник был заинтересованным лицом по отношению к обществу, которое в дальнейшем признали банкротом. Должник передал этому обществу задолженность перед банком.

Одновременно с соглашением о переводе долга также заключили соглашение о порядке исполнения вытекающих из него обязательств (вознаграждение за перевод долга составляло сумму основного долга и процентов по переданному обязательству).

Цессионарий надлежащим образом исполнил соглашение и выплатил большую часть вознаграждения за перевод долга.

При рассмотрении дела суд убедился, что:

  • обязательства цедента объективно обладали ликвидностью;
  • лица, контролирующие одновременно оба общества, с помощью ряда взаимосвязанных сделок преследовали цель создать условия для продолжения финансово-хозяйственной деятельности обществ;
  • перевод обязательств перед банком на цессионария не повлек за собой возникновения у последнего признаков недостаточности имущества;
  • увеличение его суммарных обязательств сопровождалось пропорциональным увеличением активов в виде соразмерных по объему прав требования по соглашению о порядке исполнения обязательств, вытекающих из соглашения о переводе долга (постановление 17ААС от 02.07.2014 по делу № А50-11024/2013).

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/2169-qqe-17-m3-10-03-2017-perevod-dolga-chto-pomojet-uberech-sdelku-ot-osparivaniya

Договор перевода долга: составляем правильно

Договор между кредитором и новым должником о переводе долга

Договор о переводе долга — это соглашение, по которому новый должник принимает на себя обязательства первоначального должника перед кредитором. В рамках статьи рассматривается классический вариант такой сделки, особенности ее оформления и существенные условия.

КонсультантПлюс ПОПРОБУЙТЕ БЕСПЛАТНО

Получить доступ

Это процедура, в ходе которой первоначальный должник передает долговые обязательства другой стороне, которая станет новым дебитором.

Кредитор по первоначальной сделке должен дать свое согласие на такую рокировку. В противном случае сделка признается ничтожной.

Статья 391 ГК РФ подробно описывает правила, по которым оформляется договор перевода долга от должника к новому должнику, и условия признания его недействительным.

Для правомерной передачи прав и обязанностей необходимо, чтобы договор был заключен в той форме, в которой была составлена первоначальная сделка. Для подобных соглашений допустима одна из следующих форм:

  • простая письменная;
  • заверенная нотариусом.

Если первоначальный документ подлежал обязательной государственной регистрации, то при делегировании долга эту процедуру нужно повторить.

Учитывая эти особенности, мы разберем некоторые пункты соглашения и рассмотрим существенные условия договора перевода долга. Давая рекомендации, мы будем использовать алгоритмы, предлагаемые программой Конструктор договоров, представляемой правовой системой КонсультантПлюс.

1. Преамбула

В этом разделе указываются стороны сделки, которыми бывают:

  • первоначальный и новый должники;
  • кредитор, но лишь выражая свое согласие;
  • кредитор и новый должник.

Мы рассмотрим вариант, когда стороны договора — физические лица (прежний и новый должники).

Поскольку кредитор заинтересован в том, чтобы дебитор исполнил обязательство надлежащим образом, для него важна личность нового контрагента. Необходимо иметь письменное согласие кредитора либо его подпись на документе.

В обратном случае сделка не повлечет каких-либо правовых последствий, и обязательство останется у первоначального должника.

При получении согласия кредитора на перевод долга необходимо избегать общих формулировок. Он должен согласиться на перевод долга конкретному лицу или ограниченной группе лиц. Если кредитор участвует в заключении сделки, то необходимо указать наименование кредитора и лицо, которое вправе выразить от имени кредитора согласие на процедуру.

2. Предмет договора

Предметом является основной долг и неустойка, переходящие на нового должника. Для того чтобы условие о предмете было согласовано, в документе стороны должны указать основание возникновения обязательства, его содержание и объем.

Процедура может осуществляться как в отношении обязательства, возникшего из договора, так и в отношении внедоговорного обязательства. Таким образом, стороны указывают основание их возникновения.

Далее необходимо определить объем и содержание переводимого обязательства. Допустима замена долга как в денежном, так и в неденежном обязательстве.

Передача осуществляется не только в отношении основного долга, но и в отношении неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами. Более того, разрешен изолированный переход обязанности по уплате сумм неустойки или процентов.

В таком случае в договоре необходимо указать, в каком объеме переходит обязательство.

Если предполагается переход только основного обязательства, в соглашении целесообразно указать, что обязанность по уплате начисленных сумм имущественных санкций сохраняется у первоначального должника.

3. Цена перевода долга и порядок оплаты

Новый должник не заинтересован в безвозмездном принятии на себя долга, поэтому стороны вправе согласовать вознаграждение, которое выплатит первоначальный. Если оплата осуществляется в денежной форме, то письменно согласовывается размер платы и валюта платежа.

4. Условия исполнения договора

В данном разделе стороны должны отразить наличие согласия кредитора на сделку. Согласие может быть получено предварительно или выражено кредитором посредством подписания соглашения о переводе долга. В последнем случае сомнений в том, что кредитор согласен на сделку, не возникает.

Исполнение договора предполагает передачу новому должнику документов, подтверждающих переводимые обязательства. Стороны согласовывают перечень подлежащих передаче документов, сроки и порядок их передачи.

5. Ответственность сторон

В этом разделе предусматривают ответственность в виде неустойки за нарушения сторонами своих обязательств. Так, неустойка устанавливается за следующие нарушения, допущенные первоначальным дебитором:

  • за просрочку внесения платы за процесс;
  • за непредоставление или за несвоевременное предоставление документов, подтверждающих переводимый долг.

При установлении неустойки необходимо согласовать ее размер и период, за который неустойка уплачивается.

Неустойка устанавливается и на случай нарушения условий договора новым должником, например:

  • в случае неуведомления кредитора о состоявшейся процедуре;
  • при уклонении от государственной регистрации соглашения.

При установлении неустойки определяют соотношение неустойки и убытков. По общему правилу убытки взыскиваются в части, которая не покрывается неустойкой.

6. Расторжение договора

Документ влечет переход обязанности от первоначального должника к новому, т. е. исполнение контракта в этой части осуществляется в момент его заключения. В случае прекращения данного договора обязательство теряет свое основание, и, соответственно, необходимо восстановить имущественное положение сторон. Следствием прекращения контракта является обратный перевод долга.

Практика показала, что обратный перевод долга возможен только в случае, если это предусмотрено документом или на основании судебного решения. Для обратного процесса тоже требуется согласие кредитора.

Расторжение договора возможно после его исполнения. Следствием подобного расторжения станет обязанность возместить убытки контрагенту.

Прекращение обязательств может быть связано как с расторжением в судебном порядке, так и с односторонним отказом. Односторонний отказ возможен, если хотя бы один из участников правоотношения является хозяйствующим субъектом (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель).

Если сделка заключена между предпринимателем и лицом, которое не осуществляет предпринимательскую деятельность, только этот последний вправе отказаться односторонне.

7. Разрешение споров

В этом разделе стороны должны определить порядок разрешения потенциальных разногласий, установив сроки направления и рассмотрения претензий и порядок совершения указанных действий. Также в этой главе следует определить подсудность возникающих споров.

Необходимо учитывать, что в договоре первоначальный и новый должники определяют подсудность только своих внутренних споров. Для споров, возникающих между новым должником и кредитором, действуют общие правила о подсудности, установленные законом, или правила, которые были согласованы сторонами при заключении сделки.

8.Заключительные положения

В данном разделе стороны согласовывают следующие условия:

  • количество экземпляров документа;
  • порядок направления юридически значимых сообщений (в том числе, претензий и уведомлений);
  • момент вступления в силу;
  • срок его действия.

Если вносятся корректировки в текст договора или исправляются обнаруженные ошибки, то исправления по тексту имеют юридическую силу только в том случае, когда они заверены подписями обеих сторон.

Получить полностью составленный документ с корректно заполненными разделами можно с помощью программы КонсультантПлюс «Конструктор договоров».

Источник: https://ppt.ru/news/129076

Новые правила перевода долга: «Сюрприз» для должника?

Договор между кредитором и новым должником о переводе долга

С 01 июля 2014 года вступила в силу основная часть изменений норм Гражданского кодекса о переводе долга, внесенная Федеральным законом от 21.12.2013 № 367-ФЗ.

КонсультантПлюс ПОПРОБУЙТЕ БЕСПЛАТНО

Получить доступ Теперь согласно статье 391 ГК РФ у предпринимателей появилась возможность заменить должника в обязательстве по договору между кредитором и новым должником (т.н. кумулятивный перевод). Раньше это было возможно только по соглашению между первоначальным и новым должниками.

Сейчас же, например, кредитор может сам найти фирму, которая вернет займ за организацию-должника, и заключить с ней соответствующий договор. При этом в законе прямо не указано ни об уведомлении, ни о согласии «старого» должника на кумулятивный перевод долга. То есть, на первый взгляд, должник может и не знать, что он больше не должен. Вот такой вроде как сюрприз для должника.

Но сюрприз ли? Поэтому первый вопрос, который здесь возникает: нужно ли уведомлять или спрашивать согласия у «старого» должника на его замену.

Анализ норм ГК РФ позволяет сделать вывод, что уведомление должника необходимо. Во-первых, исходя из принципа добросовестности участников оборота. Во-вторых, в п.

3 статьи 391 ГК есть оговорка о праве должника отказаться от освобождения от исполнения обязательства. Если мы его не будем уведомлять должника, то он сможет реализовать свое право на такой отказ.

Необходимость спрашивать согласия должника в случае, если его долг является неденежным, прямо из закона не следует, но может быть сделан на основании его систематического толкования (в частности, имеется в виду п. 4 ст. 388 ГК РФ). А вот по денежному долгу такого вывода из закона сделать не получится, так что теоретически можно согласия не спрашивать.

Однако не исключено, что в случае спора суд признает получение согласия первоначального должника необходимым (для любого долга), исходя из истории появления норм о кумулятивном переводе долга.

Ведь в Концепции развития гражданского законодательства РФ было указано, что «…сделки по принятию на себя чужого долга по соглашению с кредитором могут быть предусмотрены при условии их использования только в сфере предпринимательских отношений и при обязательном согласии первоначального должника.».

В итоге можно констатировать, что для кумулятивного перевода долга необходимо, как минимум, уведомить прежнего должника о переводе долга.

При этом во избежание оспаривания в дальнейшем сделки перевода долга должником лучше уведомить его о переводе предварительно, а не post factum.

Ведь личность кредитора иногда все же имеет для должника значение, а освобождение от обязанности не всегда для него выгодно, поэтому последующее уведомление может стать для должника пусть и сюрпризом, но неприятным. Пример, который на поверхности: против кредитора у должника может иметься встречное требование, которое он готов был предъявить к зачету и ожидал только наступления срока исполнения. Избавившись от долга, должник утратил и право на зачет.
То есть, видимо, сюрприза все-таки быть не должно. К слову о сюрпризах! Из п. 3 статьи 391 следует, что при кумулятивном переводе долга старый и новый должники несут солидарную или субсидиарную ответственность, если первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Последние слова наводят на мысль о том, что можно в обход запрета дарения между коммерческими организациями заключить договор, по которому новый должник безвозмездно (без появления у него права требования к старому должнику) примет на себя чужой долг. Например, организация «Х», желая безвозмездно сделать сюрприз фирме «У», оплатит за нее долг кредитору за товар, освободив тем самым должника от обязанности по оплате.

Таким образом, на первый взгляд, фраза «освобождение должника от обязательства» прямо противоречит статье 575 ГК РФ (которая запрещает дарение между коммерческими организациями) и выявляет ее несостоятельность.

Но это не так. Учитывая наличие запрета дарения, под освобождением от исполнения обязательства может иметься в виду только освобождение именно перед кредитором, то есть выбытие должника из обязательства, как в обычном переводе долга. Подтверждением тому может служить и абзац 2 п. 3 ст. 391, согласно которому к исполнившему должнику переходят права кредитора. То есть, в результате кумулятивного перевода к новому должнику перейдут права кредитора требовать исполнения, а прежний должник все равно обязан будет оплатить, но уже не своему, а новому кредитору (должнику, который исполнил за него обязанность). Так что и тут сюрприза не получится. И все-таки сделать должнику сюрприз, правда, неприятный, кредитор может. Ведь даже если в договоре (например, займа) стороны установили для кредитора запрет уступать права требования к должнику, то кредитору ничто не мешает заключить договор кумулятивного перевода долга, который повлечет для должника те же последствия, что уступка: он будет должен новому кредитору. В результате, экономический эффект цессии будет достигнут, а старому должнику останется только ссылаться на злоупотребление правом со стороны кредитора и доказывать притворность сделки. Должнику, который опасается такого сценария, можно предложить включить в договор условие о том, что помимо уступки прав требования запрещается и кумулятивный перевод долга. В итоге можно констатировать: с помощью новых правил перевода долга сделать должнику сюрприз не получится!

Мария Смирнова – старший юрист корпоративной практики компании Rightmark group

Источник: https://ppt.ru/news/132350

Сфера закона
Добавить комментарий