Ответственность сторон при отсутствии договора

Ответственность сторон по договору продажи предприятия

Ответственность сторон при отсутствии договора

Некоторый учет законодателем динамического характера предприятия, отличающего его от других вещей, все-таки наблюдается в установлении последствий недействительности договора продажи предприятия и в регулировании ответственности продавца за передачу предприятия, не соответствующего условиям договора. Так, согласно ст.

566 ГК РФ правила Кодекса о последствиях недействительности сделок и об изменении или о расторжении договора купли-продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной стороны или с обеих сторон, применяются к договору продажи предприятия, если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам. В качестве основных отрицательных последствий возврата сторонами друг другу исполненного по договору продажи предприятия могут рассматриваться трудоемкая и дорогостоящая подготовка к заключению договора, совокупность предпринятых сторонами действий по исполнению договора, которые в этом случае сводятся на нет. Но самое главное заключается в том, что осуществление такого возврата (реституции) может негативно сказаться на производственном процессе, повлечь его нарушение или вообще привести к простою или прекращению деятельности, увольнению работников. Поэтому логично, что такие действия в отношении предприятия (реституция сторон, изменение или расторжение договора) de lege ferenda должны применяться в самых крайних случаях.

Специальной нормой об ответственности продавца по договору продажи предприятия является ст. 565 ГК РФ, которая предусматривает две группы случаев нарушения договора продавцом:

1) передача предприятия, состав которого не соответствует условиям договора;

2) передача предприятия с недостатками, влекущими его непригодность для целей, предусмотренных договором.

Первая категория недостатков – передача предприятия, состав которого не соответствует условиям договора, – может выражаться в том, что в составе переданного имущества отсутствуют некоторые из элементов, предусмотренных договором, либо присутствуют элементы, не предусмотренные договором, либо имеются элементы ненадлежащего качества.

Средствами правовой защиты покупателя от таких нарушений со стороны продавца являются те же требования, которые могут быть заявлены при нарушении других видов договора купли-продажи и к которым отсылает п. 1 ст.

565 ГК РФ: передача недостающих элементов состава предприятия, замена элементов ненадлежащего качества, соразмерное уменьшение покупной цены, безвозмездное устранение недостатков в разумный срок, возмещение расходов покупателя по устранению недостатков и др.

(ст. ст. 460 – 462, 466, 469, 475, 479 ГК РФ).

В то же время если покупатель, несмотря на выявленные недостатки, выразил согласие на принятие предприятия, подписав передаточный акт, хотя и оговорил наличие недостатков, то основным средством правовой защиты, которым располагает покупатель, в данном случае будет являться требование о соразмерном уменьшении покупной цены. Другие требования, о которых говорилось выше, могут быть заявлены, только если это предусмотрено договором между сторонами (п. 2 ст. 565 ГК РФ).

Такое решение законодателя можно объяснить необходимостью обеспечения стабильности отношений между сторонами договора и отношений сторон с третьими лицами, т.е., по существу, теми же целями, на которые направлена ст. 566 ГК РФ.

Если покупатель согласился принять предприятие с недостатками, не затрагивающими деятельность предприятия в целом, то наиболее оперативным способом разрешения возникшей проблемы будет уменьшение покупателем цены, как правило, на сумму, необходимую для устранения недостатка.

У покупателя не должны возникнуть неудобства, влияющие на производственный процесс, в частности, из-за выполнения продавцом действий по устранению недостатка, ожидания осуществления продавцом действий по устранению недостатка и т.д.

Если же исходя из специфики конкретного предприятия, являющегося предметом продажи, считать наиболее подходящим средством правовой защиты для покупателя заявление иного требования, чем уменьшение покупной цены, то этот вопрос следует прямо урегулировать в договоре.

Однако в любом случае продавец может избежать применения к нему покупателем средства правовой защиты в виде уменьшения покупной цены, если продавец после получения уведомления покупателя о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или отсутствия в этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, без промедления заменит имущество ненадлежащего качества или предоставит покупателю недостающее имущество (п. 4 ст. 565 ГК РФ). Уменьшение покупной цены предусмотрено в качестве основного средства правовой защиты и для довольно сомнительного с юридической точки зрения, но, как мы уже заметили, довольно распространенного в судебной практике случая, предусмотренного п. 3 ст. 565 ГК РФ, касающегося передачи покупателю в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте (см. § 18).

Общим для всех вышеперечисленных случаев является то, что такие нарушения обязанности продавца по передаче предприятия рассматриваются как ненадлежащее исполнение договора, не носящее существенный характер. Это так называемые устранимые недостатки.

В частности, отсутствие или ненадлежащее качество какого-либо элемента состава предприятия, не влияющего на его деятельность в целом, всегда могут быть компенсированы уменьшением покупной цены на сумму, необходимую для приобретения этого недостающего элемента или приведения его в состояние надлежащего качества.

Поэтому вышеописанные недостатки, не затрагивающие предприятие в целом, исключают предъявление покупателем требования о расторжении договора.

Вторая категория недостатков – это уже недостатки самого предприятия, недостатки, носящие существенный характер. Пункт 5 ст. 565 ГК РФ определяет их как недостатки, вследствие которых предприятие непригодно для целей, предусмотренных в договоре продажи предприятия, и устранение которых продавцом не произведено или является невозможным.

Эти недостатки могут выражаться как в общем ненадлежащем состоянии предприятия, так и в отсутствии или ненадлежащем качестве отдельных элементов состава предприятия, имеющих существенное значение для той цели деятельности, которую стороны определили в договоре.

В этом отношении к разграничению между недостатками отдельных элементов предприятия и недостатками предприятия в целом, с учетом фактического отсутствия в российской судебной практике дел по таким спорам, вполне применимы принципы, на основе которых это разграничение проводится в германском праве.

Отдельно следует обратить внимание на ранее поднятую проблему рассмотрения в российском праве в качестве недостатка предприятия его передачи с нарушением целостности единого производственного комплекса.

Может ли рассматриваться в качестве передачи предприятия с недостатками передача предприятия в составе, хотя и оговоренном в договоре, но с оставлением у продавца части имущества, функционально необходимой для продолжения покупателем ранее осуществлявшейся продавцом деятельности, о чем покупатель, ранее не занимавшийся этой деятельностью, не знал?

Представляется, что исходя из существенного определяющего признака “цель предприятия”, предусмотренного в российском праве, такое обстоятельство может рассматриваться как недостаток предприятия, если из договора следует, что состав имущественного комплекса был определен продавцом и продавец принял на себя гарантию того, что в этот состав включены все элементы, необходимые для продолжения деятельности покупателем. Такой вывод возможен благодаря более широкому толкованию понятия недостатка предприятия, содержащемуся в п. 5 ст. 565 ГК РФ, которое не сводится только к отсутствию или ненадлежащему качеству элементов, включенных в состав предприятия по соглашению сторон, и характеризуется непригодностью предприятия для предусмотренной договором цели.

Выявление недостатков предприятия в силу п. 1 ст. 565 ГК РФ предоставляет покупателю, по существу, те же средства правовой защиты, которые предусмотрены и для недостатков отдельных элементов состава предприятия, за исключением возможности заявления требований, не совместимых со спецификой предприятия как предмета договора.

Так, например, покупатель не может потребовать замены предприятия на аналогичное или другое предприятие “надлежащего качества”. Однако п. 5 ст.

565 ГК РФ предусматривает для покупателя дополнительное средство правовой защиты, не имеющееся у него в отношении недостатков отдельных элементов: покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора продажи предприятия и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, не пригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены либо устранение таких недостатков невозможно. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено покупателем с соблюдением ограничения, предусмотренного ст. 566 ГК РФ.

Источник: https://studbooks.net/2419924/pravo/otvetstvennost_storon_dogovoru_prodazhi_predpriyatiya

Основные правила составления договора

Ответственность сторон при отсутствии договора

  1. При намерении заключить договор (контракт) следует четко знать, какие цели необходимо достичь при его реализации и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.

    Необходимо предусмотреть главные вопросы предстоящей работы, а затем, переходя от общего к частному, составить примерную поэтапную схему работы и продумать, что и как должно быть сделано на каждом этапе, какие для этого потребуются конкретные действия, прикинуть возможность риска.

  2. Проект предстоящего договора желательно разработать самой заинтересованной организацией, а не получать проект от контрагента. При составлении формулировок условий договора лучше всего привлечь специалистов соответствующего профиля.

    Если же составляется договор партнером, не исключено, что в нем должным образом будут учтены все ваши интересы, и придется подгонять их под “чужой” договор и, таким образом, ваша инициатива может быть упущена.

    Кроме того, при этом можно избежать всяких неожиданностей, которые могут исходить от вашего контрагента, и по его замечаниям можно проследить, в чем именно состоят его интересы, и предотвратить включение в договор нежелательных условий.

  3. Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной организации, необходимо как можно больше получить о ней информации. За рубежом предприниматели крайне настороженно относятся к предложениям новых партнеров.

    И это несмотря на то, что там существуют открытые торговые реестры и даже есть фирмы, которые специализируются на сборе и обработке сведений о компаниях и отдельных коммерсантах и по запросу могут дать подробности о фирме как таковой (уставный фонд, специализация, годовой оборот, квалификация персонала, обслуживающий банк и т.д.

    ), и даже о биографиях совладельцев предприятия и его руководителей, оценку их деловой репутации, дать сведения о судебных процессах и конфликтах, в которых они участвовали, сообщить подробности о поставщиках, покупателях, клиентах и др.

    Необходимо убедиться, что организация, с которой собираются работать, действительно существует. Для этого следует ознакомиться с ее учредительными документами (уставом, учредительным договором) и свидетельством о регистрации. Рекомендуется обратить внимание на то, кто является ее учредителями, каков размер ее уставного фонда и сформирован ли он, где располагается офис (а не просто так называемый юридический адрес), в каком банке организация обслуживается, ее финансовое положение и коммерческая репутация. Через партнеров, контрагентов, банкиров следует собрать о ней и ее руководителях как можно больше информации.

  4. При подписании договора необходимо убедиться, что представитель контрагента имеет юридическое право и полномочия на подписание документа. Поэтому, вступая в переговоры с представителями коммерческой организации о заключении договора, необходимо проверить полномочия представителя. Отсутствие соответствующих полномочий на подписание договора таким представителем может повлечь впоследствии невозможность получить оплату за поставленные товары или добиться возврата выплаченных сумм за товары, либо товары будут поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками. Как показывает практика, нередко недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, подписавшее договор, соответствующих полномочий не имело (это один из самых распространенных способов мошенничества). Для того, чтобы такого не случилось, необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы. Если представителем контрагента выступает директор предприятия, который действует без доверенности, необходимо ознакомиться с приказом о его назначении (это в основном касается государственных предприятий) либо ознакомиться с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций). В отношении последних следует обратить внимание на следующее. В последнее время зачастую на некоторых предприятиях, особенно там, где директор работает по найму, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации в разделе “Компетенция директора” может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше 10 млн. руб. только с согласия Совета директоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствующим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

    В том случае, если представитель действует по доверенности, следует проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя организации и ее печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то доверенность вообще недействительна), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

  5. Приступая к работе по формулированию условий договора, нельзя допускать двусмысленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово. Если не понятно, что означает тот или иной термин, какой смысл несет то или иное словосочетание, фраза и т.д., надо выяснить это с привлечением специалистов.

    Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.

    Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) формулировки и положения, в которых ваши интересы могут быть ущемлены.

  6. Весьма часто допускаются неточности при применении в договорах юридических торговых международных терминов, в частности, определяющих базисные условия поставки.

    Так, нередко применяется предназначенный для водных перевозок торговый термин “СИФ” при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта).

    При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

  7. При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых “форс мажорных оговорок”), следует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственности стороны договора.

    При включении в договор оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне контроля, если они не предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

  8. Когда проект договора будет готов, его необходимо еще раз просмотреть для того, чтобы уловить двойной смысл какой-либо фразы или увидеть какое-нибудь упущение и т.д. Любой договор – правовой документ, и нельзя составлять его без участия компетентных специалистов. А юрист должен разъяснить правовые последствия тех или иных его условий, предложить новые варианты какого-либо пункта и т.д.

    Поэтому до подписания договора необходимо, чтобы его просмотрел и завизировал юрист.

  9. Многие предпринимательские структуры широко используют различные формы договоров, образцы которых предлагаются в настоящее время в различных сомнительных сборниках и рекомендациях. Наряду с очень краткими договорами, содержащими минимум условий (предмет договора, включающий наименование и количество товара, цена с указанием базиса поставки, требования к качеству, срок поставки, условия платежа), нередко заключаются многостраничные очень подробные договоры, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение кратких договоров требует от организации четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы договора. Арбитражная практика показывает, что об этом, к сожалению, часто забывают и это приводит к нанесению ущерба. В то же время анализ многостраничных подробных договоров не всегда приводит к положительным результатам. Во-первых, нередко такие договоры составляются по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи или другого вида сделки. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массы продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования. Во-вторых, договоры примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с каким партнером они заключаются.

    В-третьих, стремление предусмотреть в договоре условия на все случаи, которые могут возникнуть при его исполнении, осложняет, с одной стороны, переговоры при заключении договора, а с другой приводит к отягощению договора большим числом общих и порой не лучших положений.

    К тому же, как показывает практика, все предусмотреть в контракте невозможно. Надо учитывать, что универсальной формы, способной надежно обезопасить себя и ваш бизнес, не существует. Договор – акт строго индивидуальный, и составлять его надлежит для каждого случая отдельно.

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

  1. Преамбула (или вводная часть);
  2. Предмет договора;
  3. Дополнительные условия договора;
  4. Прочие условия договора.
  1. Наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.).
    Точное название договора дает понять, какие он определяет правоотношения. Однако необходимо помнить, что сущность договора вытекает не из названия, а из его содержания. Но если название отсутствует, договор сначала следует прочитать, чтобы понять, о чем он, а уж затем разбираться с ним по существу.
  2. Дата подписания договора. Она включает число, месяц и год подписания. Со всеми этими реквизитами связано правильное установление момента заключения договора и окончания срока его действия, а значит, и определенные юридические последствия.
  3. Место подписания договора (город или населенный пункт).
    Указание на место совершения сделки – не простая формальность, оно имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются:
    • правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку
    • форма сделки
    • обязательства, возникшие из сделки
  4. Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору (“Заказчик”, “Покупатель”, “Арендатор” и пр.).
  5. Должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности стороны должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном в виде штрафной неустойки.

Это означает, что убытки при ненадлежащем исполнении обязательств контрагента могут быть взысканы с него сверх неустойки.

Помните, что если такой вид ответственности отсутствует, неустойка является зачетной и убытки с контрагента можно будет взыскать в части, не покрытой неустойкой (ст. 394 ГК РФ).

Российское гражданское законодательство предусматривает следующие основные способы обеспечения обязательств (ст.329 ГК РФ): неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Кроме этого могут быть предусмотрены и другие способы, предусмотренные законом или договором.

  1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).
  2. Особенности согласований связи между сторонами.
  3. Здесь для каждой стороны указываются:
    • лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора. Это может формулироваться двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей,
    • сроки связи между сторонами. Например: “…каждый вторник с ________ ч.”,
    • в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных.
  4. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора.
    Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.
  5. Реквизиты сторон:
    • почтовые реквизиты;
    • местонахождение (адрес) предприятия;
    • банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО или данные РКЦ);
    • отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

    Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них вам очень трудно будет взыскать убытки.

  6. Количество экземпляров договора.
  7. Подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия).

Тихонов Д.
Источник: Подготовлено на базе “Инструктивного письма Комитета Российской Федерации по торговле – 1-1492/32-21 от 09 ноября 1995 г.”

Источник: https://blog.iteam.ru/osnovnye-pravila-sostavleniya-dogovora/

Сфера закона
Добавить комментарий